Además, en la venta de una empresa. Asimismo, las manifestaciones y garantías son el mecanismo por el que el vendedor declara cómo está la sociedad y asume las consecuencias si esa descripción no es exacta. Son, en la práctica, el equivalente contractual de la due diligence: lo que el comprador no pudo verificar. De hecho, lo cubre con una declaración del vendedor.
Asimismo, la negociación de este bloque suele ser la más dura de toda la operación. Además, en este artículo explicamos su función. Cómo se limitan y qué papel juega el seguro de manifestaciones y garantías (W&I). En concreto, cada vez más habitual también en operaciones de tamaño medio.
Qué son y por qué son necesarias
Son declaraciones del vendedor sobre hechos concretos referidos a una fecha determinada: que las participaciones están libres de cargas, que las cuentas reflejan la imagen fiel, que no existen deudas tributarias ocultas, que los contratos relevantes están vigentes, que no hay litigios no declarados, que se cumple la normativa laboral y de protección de datos, y así sucesivamente.
Su necesidad deriva de una realidad: la regulación general del saneamiento en la compraventa está pensada para bienes, no para empresas. Además, ofrece una protección insuficiente cuando lo que se adquiere son participaciones sociales. Asimismo, sin manifestaciones y garantías expresas, el comprador tiene muy poco a lo que agarrarse.
Bloques habituales
- Fundamentales: capacidad del vendedor, titularidad y libre disponibilidad de las participaciones, válida constitución de la sociedad.
- Financieras: cuentas anuales, deuda financiera, capital circulante, ausencia de pasivos no registrados.
- Fiscales: presentación y pago de tributos, inexistencia de comprobaciones abiertas, operaciones vinculadas documentadas.
- Laborales: plantilla, convenios aplicables, ausencia de reclamaciones, cotizaciones al día, pactos individuales relevantes.
- Operativas: contratos con clientes y proveedores, cláusulas de cambio de control, licencias y autorizaciones.
- Activos: titularidad de inmuebles, propiedad industrial e intelectual, situación de los sistemas y del software utilizado.
- Cumplimiento: protección de datos, prevención de riesgos, medio ambiente, compliance penal.
Cómo se limitan: el equilibrio real de la negociación
El vendedor no discute normalmente el contenido de las declaraciones, sino sus límites. De hecho, los instrumentos son:
- Disclosure letter o carta de manifestaciones: relación de excepciones que el vendedor declara expresamente y que excluyen su responsabilidad. Es el documento más importante para el vendedor.
- Conocimiento del comprador: exclusión de la responsabilidad por lo que constaba en el data room o en el informe de due diligence.
- Cuantía: de minimis, umbral y límite máximo, generalmente diferenciando garantías fundamentales, fiscales y ordinarias.
- Plazos de supervivencia distintos por bloque.
- Matización por materialidad y por el conocimiento efectivo del vendedor.
Un comprador que acepta un límite muy bajo y una carta de manifestaciones muy extensa está. Del mismo modo, en la práctica, renunciando a la protección que creía haber negociado.
El seguro de manifestaciones y garantías (W&I)
Es una póliza que cubre las pérdidas derivadas de la inexactitud de las manifestaciones y garantías del contrato. Puede contratarse por el comprador —modalidad más habitual— o por el vendedor.
Sus ventajas son claras para ambas partes:
- El vendedor logra una salida limpia: reduce o elimina retenciones de precio y garantías personales. Esto resulta especialmente valioso en ventas de socios familiares o de fondos que necesitan distribuir.
- El comprador obtiene un deudor solvente y un límite de cobertura superior al que el vendedor aceptaría asumir personalmente. Por su parte, con plazos de reclamación más largos.
Sus condiciones habituales incluyen una franquicia, exclusiones —contingencias conocidas. Asimismo, ajustes de precio, cuestiones de transparencia fiscal o sanciones— y, como requisito esencial. Además, la existencia de una due diligence completa realizada por asesores, que la aseguradora revisa antes de emitir la póliza.
Cuándo tiene sentido contratar la póliza
Suele tenerlo cuando hay varios vendedores y sería difícil articular garantías conjuntas. Esto ocurre cuando el vendedor no puede o no quiere mantener importes retenidos. Esto ocurre cuando existe una diferencia insalvable en la negociación del límite de responsabilidad, o cuando el comprador quiere plazos de cobertura superiores a los que el vendedor aceptaría.
Es menos habitual en operaciones de importe reducido, donde el coste de la prima y del proceso de suscripción no se justifica. Además, en operaciones sin due diligence formal, en las que la aseguradora no aceptará el riesgo.
Errores frecuentes
- Redactar manifestaciones extensas y aceptar después un límite máximo irrelevante.
- No revisar en detalle la disclosure letter, que puede vaciar de contenido las garantías.
- Excluir la responsabilidad por todo lo incluido en el data room sin acotar qué se entendió efectivamente revelado.
- No prever garantía de cobro: ni retención, ni escrow, ni seguro.
- Contratar la póliza al final del proceso, cuando ya no hay tiempo para la suscripción.
- Olvidar coordinar el régimen de indemnización con el earn out y con los pagos aplazados.
Preguntas frecuentes sobre manifestaciones y garantías
¿Cuándo conviene analizar manifestaciones y garantías?
Cuanto antes. En la práctica, las decisiones sobre manifestaciones y garantías se toman al inicio de la operación y después resultan difíciles de revertir. Además, un análisis previo permite comparar alternativas con cifras reales.
¿Es imprescindible contar con asesoramiento?
Asimismo, conviene recordar que manifestaciones y garantías combina aspectos civiles, mercantiles y fiscales. De hecho, la mayoría de las incidencias que llegan a nuestro despacho proceden de operaciones cerradas sin revisión previa.
Conclusión sobre manifestaciones y garantías
Las manifestaciones y garantías solo valen lo que valen sus límites y su garantía de cobro. Negociarlas bien significa trabajar simultáneamente en tres frentes: el contenido de las declaraciones. Asimismo, los parámetros de indemnización y el respaldo económico, ya sea mediante retención, escrow o seguro.
En DiG Abogados negociamos este bloque en operaciones de compraventa de empresas y coordinamos. Esto ocurre cuando procede, la contratación del seguro W&I. Consulta nuestros servicios de compraventa de empresas y de due diligence. Puedes consultar la normativa aplicable en el Boletín Oficial del Estado.
Las manifestaciones y garantías completan el régimen de saneamiento previsto en el Código Civil.
Artículo revisado por Hugo Franqués, abogado del área de Derecho Mercantil en DiG Abogados.
